专利申请新颖性如何判定 外观专利申请的十个方法

最近经常有小伙伴私信询问专利申请新颖性如何判定 外观专利申请的十个方法相关的问题，今天，好商标网小编整理了以下内容，希望可以对大家有所帮助。

本文目录一览：

• 1、专利申请新颖性如何判定
• 2、外观专利申请的十个方法

专利申请新颖性如何判定

《专利法》第二十二条第2款：新颖性，是指该发明或者实用新型不属于现有技术；也没有任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型向国务院专利行政部门提出过申请，并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中或者公告的专利文件中。

从定义中我们可以看出，实际上新颖性有2个方面的要求：①不属于现有技术；②也没有抵触申请（抵触申请是一个专业术语，指的是上面定义的后半段）。新颖性的判断，就是基于这两种情况来判定的。

现有技术的判定

一、判断的基本方法

新颖性是一个相对概念，既然是相对概念，就需要通过比较来确定。新颖性比较对象的一方是当前专利申请的权利要求（即其技术方案），另一方是现有技术。当然了，要深入理解新颖性的比较对象，我们需要首先明确现有技术的概念：

1、现有技术的基本概念

①现有技术

《专利法》第22条第5款：本法所称的现有技术，是指申请日以前在国内外为公众所知的技术。

②申请日

《专利法》第28条：国务院专利行政部门收到专利申请文件之日为申请日。如果申请文件是邮寄的，以寄出的邮戳日为申请日。

例：某专利的申请日为2004年2月1日，那么，在2004年2月1日以前在国内外公开的技术均成为现有技术（特别注意，如果是在2004年2月1日当天公开的技术，不属于该申请的现有技术）。

③为公众所知

指的是技术的实质内容处于能够被公众获得的状态。“为公众所知”并不要求该技术已经被公众所获得了，也不关心获得该技术的公众的数量，它指的是公众“想要得到就能得到”的状态，并且指的是客观公开的内容，不能够带有推测的成分。

例：一本图书馆中的书，从来没有人借阅过，但它处于公众想要借阅就能够借阅的状态，这本书中的技术方案就属于现有技术。

例：一份马达加斯加的报纸，其发行量小，并且用马达加斯加当地语言编写。但它也处于公众想要得到就能得到的状态，这份小报中的技术方案也属于现有技术。

例：超市的可口可乐，其工业配方是保密的，即使推测其具有糖分、二氧化碳等，也不能够作为现有技术。

④保密文件

保密文件如果在规定协议期间或者默契中不属于现有技术，但是如果一旦解密或者泄密，就成为了现有技术。

2、现有技术的公开方式

①出版物公开

纸件出版物如专利文献、教科书、期刊、杂质以及大街上的小广告、传单等；电子出版物包括在线期刊、光盘、磁带、录像带、录音带等；

②使用公开

以使用的方式为公众所知，如从超市可以买来一把椅子，则这把椅子的大小、尺寸、材质等都已经被公众所知；

③其它方式公开

主要指口头公开，比如会议、电视、广播等。

最常用的公开为第一种公开，即出版物公开。出版物分为正规出版物和非正规出版物，正规出版物和非正规出版物的关键区别在于：正规出版物具有明确的公开时间（公开日）。

正规出版物如专利文献（公开时间为公布日或公告日）、图书（公开时间为印刷日或出版日）、电子期刊（公开时间为上传日或出版日）、标准（公开时间为标准发布日）等具有明确的公开时间。而非正规出版物如小广告、宣传册等则没有明确的印刷时间。

三种公开方式均不受地理位置、语言、获得方式、出版量等因素的影响，在国内外范围内一旦公开均成为现有技术。受到密级限制，保密文件只有解密或泄密才能成为现有技术。

3、现有技术的公开内容

正规出版物又称对比文件。对比文件公开的内容包括两方面，一方面是文字或者附图明确记载的内容，另一方面是文字或者附图隐含的且可直接地、毫无疑义地确定的内容。

例：对比文件公开了一种汽车，包括车身、座椅、方向盘等，但没有明确公开其包括发动机。然而发动机是汽车固有的部件，属于对比文件隐含公开的内容，即所属领域的技术人员通过阅读对比文件能够毫无疑义地确定的内容。

了解了现有技术，我们就可以掌握判断新颖性的思路了，即将当前专利申请的权利要求（即其技术方案）与现有技术进行对比。

如果当前专利申请的权利要求的技术方案已经被现有技术公开，则本申请不具备新颖性；如果尚未被现有技术公开，则当前专利申请具备新颖性。

那么小伙伴们又要问了，到底怎么对比呢？

这里还有一个术语叫做“技术特征”，“技术特征”是指由一个技术方案分解成若干个技术手段。我们在当前专利申请与现有技术之间是采用“技术特征一一对比”的方法来进行对比的。即：

①如果当前专利申请的所有技术特征都被现有技术公开，则该技术方案被现有技术公开，当前专利申请不具备新颖性；

②如果当前专利申请有一个或多个技术特征没有被现有技术公开，则该技术方案没有被现有技术公开，当前专利申请具备新颖性。

例：一种铁道车辆制振降噪方法，其特征在于：在铁道车辆的车体需要制振降噪的位置上设置一层由沥青基复合阻尼材料构成的制振降噪层，通过沥青基复合阻尼材料对铁道车辆运行所产生的噪声进行隔离和吸收。其对比文件为《粘弹沥青阻尼材料减振降噪应用技术》（《噪声与振动控制》第3期，1994年6月）。

将当前专利申请的技术特征和对比文件的技术特征进行一一对比，形成技术特征对比表如下：

通过技术特征一一对比得到，当前专利申请的技术特征均已经被对比文件的技术特征所公开，因此，当前专利申请不具备新颖性。

二、基本判断原则

新颖性判断有两个基本原则：单独对比原则和整体原则。

1、单独对比原则

必须是将当前专利申请的技术方案和现有技术中的一个技术方案进行单独对比，而不能是将当前专利申请的技术方案与现有技术中的多个技术方案组合起来进行对比。

例：当前专利申请的权利要求为一种氦气检漏装置，包括：检测真空箱是否有整体泄漏的检测装置和泄漏氦气的回收装置；以及检测具体漏点的氦质谱检漏仪。对比文件1和对比文件2为专利文献。

对比文件1的技术方案为一种氦气检漏系统，包括：检测真空箱是否有整体泄漏的整体泄漏检测装置和回收泄漏的氦气的回收装置。

对比文件2的技术方案为一种氦气漏点检测装置，其可以是检测具体漏点的氦质谱检漏仪。

将当前专利申请、对比文件1、对比文件2的技术特征对比表如下：

当前专利申请的技术特征并没有单独被对比文件1全部公开，也没有被对比文件2全部公开，因此当前专利申请是具有新颖性的。

2、整体原则（同样的发明或者实用新型原则）

专利申请是技术领域、技术问题、技术方案、技术效果的有机组合的整体。只有在技术领域、技术问题、技术方案、技术效果都相同（“四相同”）的情况下，才认为是同样的发明或者实用新型。

其中最重要的是技术方案，如果当前专利申请与现有技术的技术方案均适用于相同的技术领域，能够解决相同的技术问题，能够达到相同的技术效果，就不具有新颖性。

例：起重机吊钩VS钓鱼鱼钩是否算是同样的发明或者实用新型？

起重机吊钩和钓鱼鱼钩属于不同的技术领域、不同的技术问题、也没有相同的技术效果。起重机吊钩的载重有几十吨，而鱼钩的载重大约几公斤。不是同样的发明或者实用新型。

例：用于治疗心血管疾病的阿司匹林VS用于解热镇痛的阿司匹林是否是同样的发明或者实用新型？

两者技术方案都是使用了相同成分的阿司匹林，阿司匹林可以适用于治疗心血管疾病和解热镇痛两种技术领域，治疗心血管疾病的阿司匹林也可以达到解热镇痛的效果，用于解热镇痛的阿司匹林也可以达到治疗心血管疾病的效果，两者是同样的发明或者实用新型。

新颖性判断时，应当首先判断专利申请的技术方案与对比文件的技术方案是否实质上相同。

如果专利申请与对比文件公开的技术方案实质上相同，所属领域技术人员根据两者的技术方案可以确定两者能够适用于相同的技术领域，解决相同的技术问题，并且具有相同的预期效果，则认为发明或者实用新型属于现有技术。

抵触申请的判定

一、抵触申请的概念

抵触申请的定义就是《专利法》第22条第2款的后半句，即“没有任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型向国务院专利行政部门提出过申请，并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中或者公告的专利文件中。”

这与我国专利制度的产生有关。因为在提交专利申请之后，需要延迟一段时间才进行公开，而我国专利法第9条又规定了不能够重复授权，只能授权给在先的申请。

二、抵触申请的形式要素

(1) 时间要素：抵触申请须在申请日以前申请、在申请日以后公开。重要结论：

①在当前专利申请的申请日当天申请的，不是抵触申请；

②在当前专利申请的申请日当天公开的，是抵触申请；

③在当前专利申请的申请日当天公开的，不是现有技术；

④在当前专利申请的申请日以前申请，但在申请日之后未公开的，不构成抵触申请；

⑤在当前专利申请的申请日以前申请，但在申请日之后公开，又被驳回或撤回的，依然还是抵触申请。

(2) 地点要素：抵触申请必须在中国国家知识产权局提出申请。重要结论：

外国的专利申请不会是抵触申请。

(3) 类型要素：抵触申请必须是发明或实用新型专利申请文件。重要结论：

使用公开或其它方式公开，不会是抵触申请；

非专利文献诸如书籍和期刊，不会是抵触申请；

发明或实用新型可以是抵触申请；外观设计不会是抵触申请；

PCT申请可以是抵触申请，只要在中国以中文形式公开，具有CN的公开号。

三、抵触申请的实质内容判断

抵触申请必须是与当前专利申请为同样的发明或者实用新型，判断方法与现有技术中的“同样的发明或实用新型原则”大致相同，但需要注意：

现有技术中判断同样的发明或新型，可以使用权利要求书、说明书和附图、摘要和摘要附图；但抵触申请中判断同样的发明或实用新型，只能使用权利要求书、说明书和附图，不能使用摘要和摘要附图；

惯用手段直接置换（本领域技术人员熟知和常用、可以相互置换、解决的技术问题相同、功能或者作用相同、达到的技术效果相同）的情形也可以构成抵触申请；

惯用手段直接置换只能适用于抵触申请情形下的新颖性判断，如果是对比文件中使用到惯用手段直接置换，则用于评价创造性而不能评价新颖性。

文章来源于公众号：果汁焗酱油（Patent-Library）作者： 酱油君

外观专利申请的十个方法

知识产权是每个企业和个人都非常重视的东西，知识产权中分为专利、商标和版权，今天小编说的是专利中的外观设计专利，专利的重要性小编就不多废话了，主要来看一下如何成功申请外观设计专利。

外观设计专利，是指对商品的型状、图案或其结合以及色彩与形状、图案的结合所做出的富有创意并适于工业应用的新设计。在大部分人看来其科技含金量较低，专利专家却有不一样的看法，事实上外观设计专利提供了与发明和实用新型不一样的保护角度，是对工业设计方案的有力保护，申请外观设计专利其实是很有必要的。那么，我们在申请过程中还要注意些什么问题呢?

一、相似设计，建议合并申请

相似的外观设计，最好合案申请。多个相似的设计在一个授权专利中受到的保护力度，与这些设计分案申请授权后获得的保护力度相同。将相似的外观设计分案申请，可能会被认为这些外观设计属于同样的外观设计，只能提交其中一件，否则两件专利申请都将被驳回。

二、升级迭代，拉大距离

产品升级换代并不一定需要再次申请外观设计专利。在新产品的外观与原专利外观差距较小的情况下，其仍在原专利权的保护范围内。提交新申请可能由于缺少创新点无法获得授权，即便侥幸授权，维权阶段也可能由于与原专利相比不具有明显区别被他人无效。

若产品的升级换代时仅有某一部件的外形发生了改变，可以单独将这一部件申请外观设计专利。作为单独部件，其外形的变化足以与现有设计产生区别，容易获得授权。好商标网

三、部件申请，优于整体

若专利产品是由多个部件组装而成，在申请人预算允许的前提下，将整机拆分成具备授权前景的多个部件，分别申请外观设计专利会是更好的选择。

四、找创新点，最小单元

申请人提供的一个产品，可能包含多个创新点，为了节约成本，申请人可能将产品整体作为一个专利申请。由于存在多个创新点，专利易被规避。应提取创新点，单个创新点分别申请一个专利，形成多重专利布局。

五、设计要点，尽量简写

一个设计要点写着“形状、色彩和图案”的专利，几乎是在宣称：我只是想要这个外观设计能被授权，并没有维权的打算。设计要点写的越多，专利保护范围越小，越容易被规避。

六、形状创新，申请形状

若产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合均有创新，可将产品在形状上的创新单独申请外观设计专利。由于产品的颜色和图案容易被改变，对产品的外观产生较大影响，因此申请不具有色彩和图案的形状外观设计专利，能争取到更大的专利权保护范围。

七、若无必要，不用色彩

在能获得授权的前提下，外观设计说明书中避免请求色彩保护。部分申请人认为，请求保护色彩能使专利与自己的产品更接近，起到更好的保护效果。事实上，一旦这样做，他人可能仅需改变产品颜色就能规避专利。

八、产品未动，外观先行

产品对外宣传、投放前就应当申请专利，否则可能由于在先销售，导致专利成为现有技术，最终被无效或由于现有技术抗辩成立导致诉讼败诉。据专利代理律师介绍，当专利权人拿着涉嫌侵权的产品和专利证书向其咨询案件前景时，他们需要了解的第一个问题就是：专利申请日前有没有对外展览销售过?这一问题尤其对外观设计专利最为致命。发明和实用新型专利普遍涉及内部结构，举证比较困难，但外观设计专利往往调取网页图片记录(如淘宝的销售记录)即可。

九、外观版权，交叉申请

很多申请人认为，产品外观已通过版权登记而获得了保护，就没有必要再申请外观设计专利。事实上，后者的保护力度和赔偿力度要大得多。仅通过版权维权，权利人获得的赔偿费用可能低于侵权人获得的利润，导致侵权人铤而走险继续侵权，或赔偿额不足以平衡权利人的维权支出(时间、金钱、精力)，打击权利人的维权积极性，甚至放弃维权。所以仅有版权，无法达到有力的保护效果，建议外观设计专利和版权登记同时申请。

十、专业的事，找专业人

相较于发明和实用新型，外观设计专利申请的技术含量较低，申请人自己拍照提交，可能也能获得授权。但授权不应是专利的最终目的，为专利权人提供切实有效的保护才是其意义所在。尤其是创新点的提取，需要专业专利代理机构丰富的经验。

以上就是外观设计专利申请的十个比较稳妥的方法，如果您在商标注册或者专利申请方面还有疑问，可以随时来联系我们，好商标网服务热线：40000-777-72.

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