在长沙怎样提高发明专利申请成功率 专利申请的实用性如何判断及常见不具备实用性的情形

在长沙怎样提高发明专利申请成功率？

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在长沙怎样提高发明专利申请成功率？经过与很多国内客户打交道发现，其实很多时候，客户最在意的还不是发明创造能不能得到切切实实的专利保护，而是专利申请能不能授权，以及在能够授权的基础上，如何尽快授权。那么，在长沙怎样提高发明专利申请成功率？
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新颖性是一个专利能被授权的最基本的要求，也是影响授权与否的关键的问题之一，我想大多数发明人都明白新颖性问题“一票否决”型的份量。虽然新颖性主要涉及技术问题，应该由发明人来负责，本不该由我这个代理人来操心。但我多年执业实践中发现，新颖性问题出现的根源，往往在于发明人的一些错误认识和不当行为以及不合理的申请规划上，如果这些错误认识或不当行为能够克服，或者能够合理规划专利申请的步骤，则新颖性相对创造性来说，还是好预防和解决的。
在专利审查实践中，新颖性是有相对客观的判断标准的，一般容易加以论证，发明人自己一般也能够根据其掌握的技术文献八九不离十地指出其发明创造“新”在哪里。但并不等于新颖性不会出问题，实践中，在新颖性方面，以下几个方面最容易出问题：
A、对发明创造的创新性过于自信，连最基本的查新性检索都不做，结果收到审查意见通知书后才发现，前人甚至在多年前（我最多见过在60多年前）早已经申请过类似专利。这是很多自信心过强或井底蛙型发明人常犯的错误。其实，他们不是不懂得查新检索的重要性，更多时候是省事心理和/或侥幸心理在作怪。当然，很多单位或个人不具备完善的检索条件也是一个客观因素，但基本的几个到处都能免费上的专利数据库，例如中国专利、美国专利和欧洲专利数据库，还是应该上去提前检索一下的。
B、先发表论文，后申请专利，或者先出售产品，后申请专利，会导致丧失新颖性；随着发明人专利意识的普及，现在这方面的问题已经出现地较少了，但仍有个别发明人犯此类错误。有时，甚至先做产品广告或宣传册，因为印上了一些细节技术信息，也会导致产品发明丧失新颖性，这样的例子，在“专利无效”程序中经常看到，无效请求人往往用专利权人自己印发的广告宣传册或发表的论文作为证据，来证明专利产品或专利方法没有新颖性，面对这样的难以否认的证据，专利权人往往是有苦难言，悔不该当初……。
C、随着研发的持续开展而做一系列专利申请时，如果不对专利申请做出合理规划，常导致自己在审查在后申请的专利的新颖性被在先申请的专利破坏掉。这种问题的发生通常较为隐蔽，因为这一系列专利是在不同时间申请的，每个专利在撰写时，除非有认真负责的专利代理人专门对此进行把关，否则常常会出现这个问题。本博主在执业过程中，也常常提醒申请人，如果有在先系列申请，一定要拿给我研究一下，以避免上述情况发生。
D、某些肉眼难以看出区别的产品发明，例如一种组合物试剂或催化剂或一种玻璃，审查员在依据本发明的信息不能判断其与现有文献中的同类产品有何区别时，有权推定二者相同，进而认为其没有新颖性，这是法律赋予审查员的特权。因此，此类发明，一定要明确写出其组成信息，如果受技术条件的限制，组成信息不能明确确定，则要写明其性能参数或制备方法等信息。否则，一旦被审查员“推定”为没有新颖性，就麻烦大了，因为沉重的举证责任以及举证不能的不利后果，就轮到申请人来承担了。

专利申请的实用性如何判断及常见不具备实用性的情形

判断一件发明或者实用新型专利申请是否具备实用性，主要从下面两个则进行判断：

1、应当以申请日提交的说明书（包括附图）和权利要求书所公开的整体技术内容为依据，而不仅仅局限于权利要求所记载的内容。当仅根据权利要求记载的技术方案难于判断其是否具备实用性时，需要结合说明书公开的内容进行判断。如果根据权利要求所记载的内容就可以清楚地确定权利要求请求保护的方案明显不能在产业中被制造或使用或者明显不能够产生积极效果，在这种情况下，只需根据权利要求所记载的内容即可得出该权利要求不具备实用性的结论。

2、实用性与所申请的发明或者实用新型是怎样创造出来的或者是否已经实施无关。实用性要求发明或者实用新型必须能够制造或者使用，但并不意味着发明或者实用新型必须已经得到实施，只要从公知的科学理论上能够确认可以实现即可。

常见不具备实用性的情形

不具备实用性的几种常见情形包括：1、无再现性的申请主题；2、违背自然规律的发明或者实用新型专利申请；3、利用独一无二的自然条件的产品；4、人体或者动物体的非治疗目的的外科手术方法；5、测量人体或动物体在极限情况下的生理参数的方法；6、无积极效果的技术方案。下面分别对这几种不具备实用性的情形做简单说明。

1、无再现性的申请主题

具有实用性的发明或者实用新型专利申请主题，应当具有再现性。反之，无再现性的发明或者实用新型专利申请主题不具备实用性。再现性，是指所属技术领域的技术人员，根据公开的技术内容，能够重复实施专利申请中为解决技术问题所采用的技术方案。这种重复实施不得依赖任何随机的因素，并且实施结果应该是相同的。例如“给鸡喂食含碘的饲料所获得的食用高碘蛋”的发明申请，这类产品通常是人们根据生物体自身新陈代谢的机理，进行人为技术干扰，如控制饲养方法、给食特定的饲料而获得的。这些发明可以在饲养场或者养殖场实施，虽然生物体存在个体差异，实施效果程度上会有所差异，但是结果并不是完全随机的，所获得的结果是能够重复再现的。

应当注意的是，申请发明或者实用新型专利的产品的成品率低与不具有再现性是有本质区别的。前者是能够重复实施，只是由于实施过程中未能确保某些技术条件（例如环境洁净度、温度等）而导致成品率低；而不具有再现性是指，在确保发明或者实用新型专利申请所需全部技术条件下，所属技术领域的技术人员仍不可能重复实现该技术方案所要求达到的结果。

2、违背自然规律的发明或者实用新型专利申请

具备实用性的发明或者实用新型专利申请应当符合自然规律。违背自然规律的发明或者实用新型专利申请是不能实施的，因此不具备实用性。需要注意的是，那些违背能量守恒定律的发明或者实用新型专利申请的主题，例如永动机，必然是不具备实用性的。

3、利用独一无二的自然条件的产品

具备实用性的发明或者实用新型专利申请不得是由自然条件限定的独一无二的产品。利用特定的自然条件建造的自始至终都是不可移动的唯一产品不具备实用性。应当注意的是，不能因为上述利用独一无二的自然条件的产品不具备实用性，而认为其构件本身也不具备实用性。例如，利用特定自然条件的原材料所获得的产品通常不能被认为是利用独一无二的自然条件的产品。比如：利用北极的无污染冰水制造饮料。在该发明中，虽然生产中利用的原材料是特定的，但是生成所获得的产品不是独一无二的，可以在产业上制造和使用。

4、人体或者动物体的非治疗目的的外科手术方法

外科手术方法，是指使用器械对有生命的人体或者动物体实施的剖开、切除、缝合、纹刺等创伤性或者介人性治疗或处置的方法。

外科手术方法包括治疗目的和非治疗目的的手术方法。以治疗为目的的外科手术方法属于不授予专利权的主题；非治疗目的的外科手术方法，由于是以有生命的人或动物为实施对象，无法在产业上使用，因此不具备实用性。例如，为非治疗目的的美容而实施的外科手术方法，或者采用外科手术从活牛身体上摘取牛黄的方法（注意，这里的目的是摘取牛黄，若以治疗牛胆结石症为目的，采用外科手术从活牛身体上摘取牛黄的方法，则属于治疗目的的外科手术方法），以及为辅助诊断而采用的外科手术方法，例如实施冠状造影之前采用的外科手术方法等。

需要说明的是，牲畜、家禽等的屠宰方法不属于非治疗目的的外科手术方法，其可以在产业上使用而具备创造性。单纯的美容方法（即不介入人体或不产生创伤的美容方法，包括在皮肤、头发、指甲、牙齿外部可以为人们所视的部位局部实施的、非治疗目的的身体除臭、保护、装饰或者修饰方法）是非治疗目的的，其可以在美容院实施，可以在产业上使用，因而具备实用性。

5、测量人体或动物体在极限情况下的生理参数的方法

测量人体或动物体在极限情况下的生理参数需要将被测对象置于极限环境中，这会对人或动物的生命构成威胁。不同的人或动物个体可以耐受的极限条件是不同的，需要有经验的测试人员根据被测量对象的情况来确定其耐受的极限条件，因此这类方法无法在产业上使用，不具备实用性。例如，通过逐渐降低人或动物的体温，以测量人或动物对寒冷耐受程度的测量方法，不具备实用性。又如，利用降低吸人气体中氧气分压的方法逐级增加冠状动脉的负荷，并通过动脉血压的动态变化观察冠状动脉的代偿反应，以测量冠状动脉代谢机能的非侵人性的检查方法，不具备实用性。

6、无积极效果的技术方案

具备实用性的发明或者实用新型专利申请的技术方案应当能够产生预期的积极效果。明显无益、脱离社会需要的发明或者实用新型专利申请的技术方案不具备实用性。一项技术方案可能存在某些方面的缺陷，例如请求保护的药物具有毒副作用，但在其他方面有益，则应当认为该技术方案能够产生预期的积极效果。

需要说明的是，对积极效果的判断是看发明或者实用新型能否产生预期的积极效果，而不能依据该发明是否被社会采用或产生足够的经济效益进行判断。事实上，许多产品发明专利可能都不会被社会采用，或者实施后也没能产生足够的经济效益，但它们的技术方案是能够产生积极效果的。好商标网