专利文件中明确排除的方案和背景技术方案是否能主张等同侵权专利国际申请优先权及进入我国的条件

2023-05-29 21:59:21 | 好商标网

专利文件中明确排除的方案和背景技术方案是否能主张等同侵权

我们知道，仅在说明书或者附图中描述而未被概括到权利要求中的技术方案，应视为专利权人放弃了该技术方案。权利人主张该技术方案落入专利权保护范围的，不予支持。即专利中的捐献原则。那么对于一些说明书中明确排除的，或者属于背景技术中的技术方案，专利权人是否可以以等同侵为由主张专利权保护范围包括这些技术方案吗？

《专利侵权判定指南（2017）》的第59条作了如下规定：

被诉侵权技术方案属于说明书中明确排除的技术方案，或者属于背景技术中的技术方案，权利人主张构成等同侵权的，不予支持。

从上述的规定可以看出，明确排除的方案和背景技术方案不适用等同侵权主张。即专利权人不能以这些技术方案和权利要求中的技术方案，构成等同技术特征来扩大专利权的保护范围。

鉴于上述规定，我们专利代理师，在撰写专利文件时，必须清楚的理解技术方案的原理，以及清楚的理解，本技术方案和现有技术的区别，切勿将本技术方案的内容，写进背景技术中，以及切勿将一些本该属于专利保护范围的技术方案排除掉，这一点同样适用于答复审查意见中。避免在后期的维权时，限制了自己的权利保护范围。

专利国际申请优先权及进入我国的条件

专利国际申请优先权，指的是专利申请人在居住国向专利局递交专利申请后(没有在其他任何地方递交)，在专利法规定的期限内，就该发明创造向其它国家递交专利申请，按对应国家的专利法规定，在判定权利规谁所有时，可以排除在其他国家抄袭此发明创造的情况，等于您拥有抢先提出申请，获得注册该专利的优先权。

例如：当你在2016年1月1日申请了发明专利，并要求了美国的优先权，然后你在2016年7月2日就该技术在美国申请发明专利，而在2016年5月4日，有另外一个人用和你一样的发明创造在美国申请发明专利，在判断专利权时，该发明专利权利优先规你所有。

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外国专利申请人想通过专利国际申请优先权进入中国时，申请申请国际申请优先权还应当满足以下几个条件：

1.当申请人在专利申请国际阶段已经要求了优先权，在进入我国国家阶段时，应当在申请时提出书面申明，并在3个月内递交第一次申请专利时的文件副本，这样优先权才继续有效；如果申请人没有递交声明，或者在3个月内没有提供第一次申请专利时的文件副本，申请人在国际阶段已要求的优先权在中国阶段将失去效力，视为申请人未提出优先权要求；

2.专利申请人在国际阶段提出的优先权书面声明如果存在书写错误或者未写明在先申请的申请号的情况，可以在进入中国国家阶段时，提出改正请求或者写明在先申请的申请号，同时必须缴纳规定的改正优先权请求费用。如果在规定期限内没有交或者交少了，则同样视为申请人没有提出改正优先权请求；

3.申请人依照专利合作条约的规定，在国际申请的国际阶段已提交了优先权申请文件副本，在国际申请进入中国国家阶段手续时，可以不必另行提交优先权申请文件副本，但是在国际阶段没有提交的，在国际申请进入中国国家阶段手续时应当提供，在规定的时间内没有提供的，视为优先权要求没有提出；

4.申请人的优先权要求在国际阶段被视为未提出，并经国际局公布，申请人有正当理由，可以在办理进入中国国家阶段手续时请求国务院专利行政部门恢复其优先权；

5.申请人在优先权日起二十个月期满前要求国务院专利行政部门提前处理和审查国际申请的，申请人应当在国际申请进入中国国家阶段手续时，依专利合作条约的要求提出请求。在国际局还没有向国务院专利行政部门传送国际申请的，申请人应当向国务院专利行政部门提交经国际局确认的申请文件副本；

6.国际申请要求优先权的申请人应当在办理进入中国国家阶段手续时缴纳优先权要求费，未缴纳或者未足额缴纳的，国务院专利行政部门应当通知申请人在指定的期限内缴纳；期限届满仍未缴纳或者未足额缴纳的视为未要求优先权。

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