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专利文件中明确排除的方案和背景技术方案是否能主张等同侵权 发明专利申请被驳回的原因

2023-05-30 13:18:50 | 好商标网

专利文件中明确排除的方案和背景技术方案是否能主张等同侵权

我们知道,仅在说明书或者附图中描述而未被概括到权利要求中的技术方案,应视为专利权人放弃了该技术方案。权利人主张该技术方案落入专利权保护范围的,不予支持。即专利中的捐献原则。那么对于一些说明书中明确排除的,或者属于背景技术中的技术方案,专利权人是否可以以等同侵为由主张专利权保护范围包括这些技术方案吗?

《专利侵权判定指南(2017)》的第59条作了如下规定:

被诉侵权技术方案属于说明书中明确排除的技术方案,或者属于背景技术中的技术方案,权利人主张构成等同侵权的,不予支持。



从上述的规定可以看出,明确排除的方案和背景技术方案不适用等同侵权主张。即专利权人不能以这些技术方案和权利要求中的技术方案,构成等同技术特征来扩大专利权的保护范围。

鉴于上述规定,我们专利代理师,在撰写专利文件时,必须清楚的理解技术方案的原理,以及清楚的理解,本技术方案和现有技术的区别,切勿将本技术方案的内容,写进背景技术中,以及切勿将一些本该属于专利保护范围的技术方案排除掉,这一点同样适用于答复审查意见中。避免在后期的维权时,限制了自己的权利保护范围。

发明专利申请被驳回的原因

发明专利申请在实质审查过程中,申请人针对国家知识产权局作出的审查意见通知书陈述意见或者对其申请文件进行修改后,国家知识产权局认为该专利申请仍不符合《专利法》规定的,应当作出驳回该申请的决定。

申请人在实质审查过程中有陈述意见和对其申请文件进行修改的机会。这样的机会可能有多次,但是不可能无限制地进行下去,到一定的时候实质审查程序就必须终止。驳回决定是国家知识产权局宣告实质审查程序终止的行政决定。

专利局作出驳回决定,意味着一件发明专利申请不能被授予专利权,对申请人而言来说关系重大。因此,国家知识产权局在作出驳回决定之前,必须将其认定发明专利申请不符合《专利法》或者《专利法实施细则》有关规定的事实、理由和法律依据告知申请人,并为申请人提供至少一次陈述意见或进行修改的机会。只有当申请人在指定期限内未能提出使同家知识产权局信服其审查意见存在不当之处的证据和理由,也未对其申请文件进行必要修改使之符合《专利法》和《专利法实施细则》的有关规定,该申请才能被驳回。


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根据《专利实施细则》驳回发明专利申请的原因有以下几种情形:

1.申请的主题不符合《专利法》第二条第二款关于发明的定义,即不属于对产品、方法或者其改进所提出的技术方案;

2.申请的主题属于《专利法》第五条规定的情形,即发明创造违反国家法律、社会公德或者妨害公共利益,或者发明创造的完成依赖于违法获取的遗传资源或者对遗传资源的违法利用;

3.发明专利申请的主题属于《专利法》第二十五条规定的不授予专利权的各项内容,例如科学发现,智力活动的规则、方法,疾病的诊断、治疗方法等;

4.申请依照《专利法》第九条的规定不能授予专利权,即申请人对同样的发明提出了两项以上发明或者实用新型专利申请,或者申请人不是对同样的发明最先提出申请的人;

5.申请违反《专利法》第二十条第一款的规定,即所涉及的发明系在中国完成,申请人事先未请求国家知识产权局进行保密审查或者虽然请求但未获许可,即擅自就该发明向外国申请专利;

6.申请要求保护的发明不符合《专利法》第二十二条的规定,即不具备新颖性、创造性或者实用性;

7.申请的说明书不符合《专利法》第二十六条第三款的规定,即说明书没有对发明作出清楚、完整的说明,导致所属领域的技术人员不能实现该发明;

8.申请的权利要求书不符合《专利法》第二十六条第四款的规定,即权利要求书没有以说明书为依据,或者权利要求书未清楚、简明地限定要求保护的范围;

9.申请的申请文件不符合《专利法》第二十六条第五款的规定,即对依赖遗传资源完成的发明创造未说明该遗传资源的直接来源和原始来源,或者声明无法说明该遗传资源的来源,却未陈述其理由;

10.发明专利申请不符合《专利法》第三十一条第一款的规定,即不具备单一性;

11.对发明专利申请的修改不符合《专利法》第三十三条的规定,即修改超出原说明书和权利要求记载的范围;

12.发明专利申请的独立权利要求不符合《专利法实施细则》第二十条第二款的规定,即没有从整体上反映发明的技术方案,记载解决发明所要解决的技术问题的必要技术特征;

13.分案的发明专利申请不符合《专利法实施细则》第四十三条第一款的规定,即分案申请超出原申请记载的范围。

以上就是导致发明专利申请被驳回的情形,希望您了解,在申请的时候就需要避免这种情形,否则就会损失一定的金钱和时间。

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